珍视条约欠缺的协议不能够树立,引导创办实业者何以签署一份优越公约

一份好的合同,能够保障商业活动的正常进行,有效预防和避免纠纷的产生;而一份有缺陷的合同则会留下隐患,产生纠纷和诉讼,给一方或双方造成严重的经济损失。
在日常生活和商业交往中,合同是最常见的规范当事人权利义务的法律文书,几乎所有的纠纷都会涉及到合同。一份好的合同,能够保障商业活动的正常进行,有效预防和避免纠纷的产生;而一份有缺陷的合同,则会留下隐患,产生纠纷和诉讼,给一方或双方造成严重的经济损失。因此签好一份合同极其关键。对于商业新手而言,必须要学会一些签订合同的基本法律知识和技能,具备一定识别合同陷阱,预防合同欺诈的能力。
合同及基本要求
根据我国《合同法》规定,合同是“平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。合同既然是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,那么最根本的作用就是变“不确定”为“确定”,即明确双方的权利与义务。
一个好的合同应该内容清楚、语言明确;条款完备;权利义务均衡;内容合法;采取书面形式。
内容清楚、明确:是指合同反映的内容具体,容易操作,没有意思不定的语句。在签订合同时一定要对合同字斟句酌进行推敲,尽量避免使用含义模糊或容易产生歧义的词语,如果必须使用也应当在合同中协商定义清楚。
第 1 页 “家人”含义模糊,中介无奈败诉
杭州的沈女士看中了一家房屋置换经纪公司挂牌的两套二手房,便向该公司职员提出看房要求。为了防止沈女士看房后撇开公司与上家俬下交易,该中介公司让沈女士签订了一份格式合同《看房约定书》,规定“本人尊重公司为我和我的家人所提供的中介服务,在看房后3个月内不私自与出售方或第三方签订上述物业的转让合同,如有违约,赔偿上述物业总价的3%作违约金”。沈女士在该格式合同上签字后,先后察看了两处房屋,都没有购买。
合同签订两个月后,沈女士姐姐通过另一房屋置换公司,与上述一套房屋的出售方签订了买卖合同,房屋作价共计24万元。前一家房屋中介得知消息后,认为这是姐姐委托妹妹看房,然后跳过中介成交的不诚实行为,遂向法院递交了诉状,要求两姐妹按双方所签约定书支付该套房屋成交总价24万元的3%,即7200元作违约金。
庭审中,原被告针对合同约定的“家人”一词各执己见,原告认为这里“家人”应当包括姐妹及其它亲属,所以被告存在违约行为,被告则认为“家人”一词仅代表生活在一起、共同居住的家庭成员,况且两被告早已各自成家,不属于家庭成员。
第 2 页
法院认为,采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意限制其责任的条款,但原告在自制的约定书中未对“家人”一词作出清晰规范,又没有证据证明被告姐姐委托妹妹看房,法院应当作出不利于合同提供方的解释,故判决原告败诉。
条款完备:
一般情况下,一个合同应具备合同当事人、合同标的(合同权利义务指向的对象,比如购销合同中的货物)、品质、数量、价款、履行地点、履行期限、违约责任等条款。对于合同来讲,某些条款是必不可少的,如果这些条款欠缺,则合同根本无法履行,这些条款被称为“主要条款”。主要条款欠缺的合同不能成立,不产生法律效力。合同主体和合同标的是一切合同的主要条款,欠缺这两种条款的合同不成立。如:甲、乙双方签订合同,甲向乙购买一套商品房,但合同中未明确约定房屋的座落方位,根据合同中其余条款也不能推断确定双方买卖的为具体某套房屋。甲、乙之间的合同就因为欠缺了合同必不可少的“主要条款”而不能成立。
第 3 页
权利义务均衡:《合同法》明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务,享受相应权利,就必须承担相应义务。当事人不应签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同,例如合同只规定一方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。同样,也不应签订权利多、义务少、责任轻合同,否则另一方可能以该合同违背公平原则申请法院宣布合同无效。
合同的形式 口头合同一样有效
河北A公司是一家专业生产铝型材的加工厂,因接到北京一位客户的一张大订单,急需补订一批铝锭。该公司采购科人员便打电话给内蒙古B铝厂,要求该厂马上送一批铝锭到甲公司。双方在电话中对铝锭的规格、数量和单价达成一致意见。但当B厂人员按时将铝锭发运到A公司时,A公司却因客户取消订单,不再需要这批铝锭了。A公司即以“双方未签署正式的合同”为由,拒绝接收B厂送来的铝锭。B厂不服,诉至法院。法院经过审理,确认双方已通过口头方式订立合同,判决A公司履行合同。
合同的形式有多种多样,《中华人民共和国合同法》第十条规定:“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其它形式。”这里的书面形式既包括合同书,也包括通过传真、信件、电报、电子邮件、电子数据交换等形式缔结的合同。同时,当事人双方通过一定的行为也可构成合同,如日常生活中,在商场、超市购物,当顾客拿取商品付完款,获取发票后,买卖合同在成立的同时已经履行完毕。合同书因系双方会签,可以有效证明合同内容是经双方共同协商并取得一致的,证明效力强于其它形式,所以应为当事人订立合同时的首选。
第 4 页 合同的成立和有效
根据《合同法》规定,订立合同,采取要约、承诺方式进行。要约是希望和他人订立合同的意思表示;承诺是受要约人同意要约的意思表示,承诺生效时合同成立。依法成立的合同,自成立时生效,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。

      3.承诺的撤回与生效

 
 以合同是否成立为标准,合同区分为要式合同与不要式合同。在古代,合同法注重交换的表征与安全,重视合同订立的手续和仪式甚至超过合意的内容,采取方式强制,即认为方式为合同内容的表现,乃合同具有法律效力的依据。[5]现代合同法兼顾交易安全与交易便捷两项价值,“新合同法对形式的要求从‘以要式为主,不要式为辅’过渡到了‘以不要式为主,要式为辅’,体现了合同形式自由的理念。”[6]从法的继承说,现代合同法仍然沿袭了部分领域内对合同形式的强制性规定,要式合同场合不符合形式要求时,将导致合同不能成立的法律效果。

     
承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的内容应当与要约的内容一致,内容一致的含义是承诺对要约的内容没有作出实质性变更。什么叫实质性变更?通常而言,标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等变更,均为实质性变更。如果发生实质性变更,则该承诺将被视作为新的要约,我们称之为“反要约”。

 
 合同法第十二条规定,合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。最高人民法院《关于适用合同法若干问题的解释(二)》第1条第1款的规定,当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。由于本案双方当事人口头协议中对于标的和数量存在争议,收条并不能证明实际出售房屋的具体面积,双方当事人尚未形成合意,该合同尚未成立。

案例参考

     
宁波某电子股份有限公司诉深圳市某数码科技有限公司买卖合同纠纷案①受要约人更改要约实质性条件,原订单被认定不成立

     
2011年6月14日,被告深圳市某数码科技有限公司(以下简称被告)向原告宁波某电子股份有限公司(以下简称原告)发送了一份釆购订单传真,其中载明:

     
被告向原告采购规格型号为“ACC100”的3G模块;采购数量为300片;含税单价为326.78元,价税合计为980340元;交货日期为2011年7月30日;货款支付方式为全款提货;本合同一式两份,买卖双方各持一份,经双方加盖公章和签字后生效;接到本合同如在两天内未确认并签字盖章,本合同作废。该订单在第八条特别注明:“清洁文本:本合同正文为清洁打印文本,如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议,补充协议与本合同具有同等效力,合同正文中如有任何非打印的文字或图形,均视为无效。”原告于当日收到该采购订单后,用手写方式对其中的交货日期修改为“不接受,需按生产计划安排提货”,货款支付方式也修改为“需于201年6月14日付款”,然后加盖公章后于当天向被告回传了该份采购订单。被告收到修改后的采购订单未予回复。2011年9月10日,原告向被告发送了催告函,被告亦未予回复。原告遂于2011年9月20日提起诉讼,要求被告继续履行20111年6月14日签订的采购订单;同时要求被告向原告支付逾期付款违约金15448.54元。

     
法院审理认为,当事人订立合同,采取要约、承诺方式。被告向原告发送的采购订单为要约,要约内容包含了引起双方争议的第八条“清洁文本”的内容。虽然从形式上看,该条款的语义表达模糊,容易引起理解的歧义,但透过形式从实质来看,要约人订立“清洁文本”条款的目的就是在除另行签订补充协议情况外,坚持原合同的条款不能进行更改。而从受要约人的本意来看,其无视“清洁文本”的规定历对要约中的交货日期和货款支付方式作出的修改行为,就是对“交货日期”和“货救支付方式”的不同意,其中就包括了对“清洁文本”条款的不认可,实质是对原要约未作出承诺,修改的内容应视为新要约。综上,由于原告对被告的原要约未作出承诺,要约失效,原合同未成立。现原告据此向被告主张权利于法无据,法院不予支持。故此驳回了原告的诉讼请求。

来源:《人民司法(案例)》2016年第8期

     
(1)内容具体明确,要约不能含混不清,应当明明白白。也就是说,要约必须有足以使合同成立的必备条款,例如当事人的名称、住所、标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法等。

  【案情】

      2.要约的撤回与撤销

 
 上诉人(被上诉人、原审被告):丁正美、上诉人(被上诉人、原审被告):赵翔。

     
承诺也可以撤回,但承诺撤回的通知应先于承诺通知到达或同时到达要约人。

   二、成立要件说之可采性

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第十三条  当事人订立合同,采取要约、承诺方式。

      第十四条 
要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定:

      (一)内容具体确定;

      (二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。

      第十五条
要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

      商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。

      第十六条 要约到达受要约人时生效。

     
采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。

      第十七条
要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。

      第十八条
要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

      第十九条 有下列情形之一的,要约不得撤销:

      (一)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;

     
(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。

      第二十条 有下列情形之一的,要约失效:

      (一)拒绝要约的通知到达要约人

      (二)要约人依法撤销要约;

      (三)承诺期限届满,受要约人未作出承诺;

      (四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。

      第二十一条 承诺是受要约人同意要约的意思表示。

      第二十二条
承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

      第二十三条 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。

      要约没有确定承诺期限的,承诺应当依照下列规定到达:

      (一)要约以对话方式作出的,应当即时作出承诺,但当事人另有约定的除外;

      (二)要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到达。

      第二十四条
要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

      第二十五条 承诺生效时合同成立。

      第二十六条
承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

     
采用数据电文形式订立合同的,承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。

      第二十七条
承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

      第二十八条
受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。

      第二十九条
受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。

      第三十条
承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更,是对要约内容的实质性变更。

      第三十一条
承诺对要约的内容作出非实质性变更的,除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外,该承诺有效,合同的内容以承诺的内容为准。

      第三十二条
当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

      第三十三条
当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。

      第三十四条 承诺生效的地点为合同成立的地点

     
采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。

      第三十五条
当事人采用合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。

      第三十六条
法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。

      第三十七条
采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经覆行主要义务,对方接受的,该合同成立。

      第三十八条
国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的,有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。

      二、合同内容的确定

     
在合同起草、谈判、审核与最终定稿的过程中,应当把握一些基本的原则,这些原则对所有类型的合同都适用。

      (一)主体审查

     
在签订合同过程中,首先要审核对方的主体资格,确认其是否有资质、有能力履行该合同,如果主体存在缺陷,很可能使合同归于无效或难于履行,达不到签订合同的目的。因此,对签约主体的资格要严格审查,审查的内容与方式请参考前述“签约前的资信调查”。

      (二)确认合同效力

     
合同效力是指依法成立的合同对合同当事人产生的必须履行其合同的义务,不得擅自变更或解除合同的法律拘束力。在一些特殊的情况下,合同尽管成立但不具有合同效力。因此,为保证合同对双方当事人具有约束力,确认合同效力是非常重要的事项。

      1.合同生效

      合同生效的实质要件有以下几点:签约人在签约时具有相应的民事行为能力;

     
签约的意思表示真实;不违反法律或社会公共利益。生效实质要件全部具备的情况下,合同才具有法律效力。

     
关于合同生效的时间,通常而言,合同自成立时生效,但是法律、行政法规规定或者合同当事人约定合同生效时间或条件的,依照规定或约定。例如中外合资企业的合资合同须经过商务主管部门的批准后才生效;部分合同会设定生效条件,当条件成就时合同生效;也有部分合同会设定生效的期限,当期限到来时合同生效。

      2.合同无效

     
无效合同是指不具有法律效力的合同。根据目前《合同法》第五十二条的规定,有以下五种情况会导致合同无效:

     
(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益的合同。欺诈是一方故意欺骗对方,而使对方陷入错误认识;胁迫是一方以将要发生的损害或直接施加损害相威胁,使对方产生恐惧而与之订立合同的行为。

     
(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同。例如甲公司将房屋转让给乙,为少交契税,双方在房地产买卖合同中将房产转让价格约定为较低的价格,这份合同将损害国家的利益,因此是无效的。

     
(3)以合法形式掩盖非法目的的合同。有些效益不好的企业,为躲避债务,将优良资产低价卖给有利益关系的个人与单位,然后再宣告破产,对于该资产转让合同而言,因不具有合法目的,也应当被认定为无效合同。

      (4)损害社会公共利益的合同。

     
(5)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。需要说明的是,按照《最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条规定此处的“强制性规定”,特指效力性强制性规定,若违反的是管理性的强制性规定,则不会导致合同无效。什么是效力性强制性规定呢?通常指的是法律法规中存在“必须”“不得”或者“禁止”等类似表述的规定。

      3.可撤销的合同

     
可撤销的合同是指因意思表示不真实,由有撤销权的一方当事人向法院或仲裁机关申请行使撤销权,而使已生效的合同归于无效。它有三种类型:

     
(1)因重大误解订立的合同。误解一般是基于当事人缺乏必要的知识、技术信息或经验而造成的。

     
(2)因显示公平订立的合同。显示公平的合同一般是在一方缺乏经验或紧迫的情况下订立的。

     
(3)采取欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同。欺诈、胁迫的定义前面已经讲到,若采取欺诈、胁迫手段订立合同并导致损害国家利益的,则合同无效,若未导致损害国家利益的,则属于可撤销合同。例如A公司欠B公司60万元,B公司委托非法的“讨债公司”收债,“讨债公司”逼迫A公司写了一份还款协议,约定一年的利息是20万元,这份协议就是A公司在被胁迫的情况下签订的,因而关于该利息的约定是可撤销的。乘人之危是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要,使他人背其真实意思而作出的行j为,如某地区遭受水灾,一些商贩趁机高价出售矿泉水、食物,该行为即属于乘人之危的行为。

     
撤销权应当自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使,即须在一年内向人民法院起诉或申请仲裁,否则该撤销权将丧失。

      4.合同无效和被撤销以后可能产生的法律后果

      (1)合同自始无效。

      (2)合同部分无效的,不影响其他部分效力,其他部分仍有效。

      (3)合同无效不影响解决争议方法条款的效力,如仲裁条款。

      (4)不再履行。

     
(5)返还财产、折价补偿和赔偿损失。返还财产时应恢复原状,不能恢复原状或没有必要恢复原状的,折价补偿,如财产已灭失无法返还,或者财产已被使用几年等。赔偿损失,有过错的一方应赔偿对方所受的损失,双方都有过错的,各自承担相应的责任。

     
(6)收归国有或返还集体、第三人。对于恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同,由此取得的财产收归国有或返还给集体或第三人。

     
通过以上分析可以看出,合同无效或者被撤销的情况下,所产生的法律后果是极为严重的,因此公司在审查拟签订的合同时,应认真分析合同所涉及的法律关系,判断是否存在导致合同被认定为无效或者可撤销的情形,如果存在这样的情况,则需要考虑修订条款甚至放弃该交易。

      (三)确认合同条款是否完备

     
按照《合同法》的规定,合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:当事人的名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法等。前述部分条款尤其重要,例如合同数量,如果没有合同数量,则不知道供方应当交付多少产品,该合同便无法履行。因此公司的合同管理人员必须确保合同最基本的条款都约定清楚了,否则该合同将无法履行或者履行过程中会产生极大的争议。

     
当然,合同类型不同,所需要约定的条款也应有所差异,公司合同管理人员需要根据合同的类别来确认该合同条款是否完备。

      (四)确认合同的终止和解除条件

     
合同的终止和解除是两个并不完全等同的法律概念,合同解除是合同终止的情形之一,合同审查时应掌握《合同法》第六章中关于合同的权利义务终止的相关规定。

      1.合同的终止

     
合同终止是指合同权利义务的终止,其法律后果只发生一个向后的效力,即合同不再履行。我国《合同法》第九十一条规定了合同终止的若干情况,包括:债务已按照约定履行;合同解除;债务相互抵销;债务人依法将标的物提存;债权人免除债务;债权债务同归于一人以及法律规定或当事人约定终止的其他情形。

     
许多合同文本都有专门条款约定合同终止的情况,因此在审查合同的时候需要确认是否存在约定终止的情形,若有,需要进一步确认公司是否愿意接受该终止条件。

      2.合同的解除

     
《合同法》第九十三条规定,当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。

     
根据上述条款,合同当事人可以在合同中约定解除合同的条件,这些条件的设置往往与一方违约相联系,因此审查这些条款时,应确认合同约定的违约责任严重与否,是否达到可以解除合同的程度。

      (五)确认违约责任条款是否可以接受

     
违约责任是合同的核心内容之一,它对约束合同当事人依照约定履行合同具有十分重要的意义。合同中与违约相关的约定包括以下几种:

      1.违约金

     
违约金的计算方式一般会在合同中进行约定,因此必须预估公司在违约后所需要支付的违约金是否在可承受的范围,例如公司销售产品,合同约定若公司延迟交付,每延期一天需要承担交易总金额1%的违约金,该约定数额显然不合常理,此种条款应当修改。

      2.损害赔偿

     
我国《合同法》第一百一十三条第一款规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。而实践中,一些强势的公司所制定的标准合同中往往会约定,一方不能履行合同造成其损失的,违约方需要赔偿其所有直接损失、间接损失(包括且不限于可得利益损失、名誉损失等)以及为制止该违约行为所花费的一切费用(包括且不限于律师费、诉讼费、差旅费等),如果接受这样的约定显然风险较大,因此公司需要对其进行修改,将赔偿的范围限定为直接损失。

      3.定金

     
我国《担保法》第六章规定了定金罚则,双方当事人可以在合同中明确约定定金条款,即写明给付定金的一方不履行约定的义务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的义务的,应当双倍返还定金。需要注意的是,定金最高只能占总价款的20%,超过部分转为预付款。

     
在审核违约责任条款时,需要就双方的违约责任分别进行审核,原则上双方的权利义务和违约责任应当平衡,在此基础上,最大限度地维护公司的权益。

      (六)审核争议解决条款

     
按照《合同法》的规定,当事人因合同履行发生争议,协商或调解不成的,可以选择仲裁或者诉讼解决。

      1.仲裁

     
仲裁是指合同当事人根据仲裁协议将合同争议提交给仲裁机构并由仲裁机构作出裁决的方式。仲裁机构是依照法律规定成立的专门裁决商事争议的机构,仲裁机构作出的裁决具有法律约束力。但是,申请仲裁需要合同双方当事人订立仲裁协议(或仲裁条款),该仲裁协议中所选定的仲裁机构必须是明确的,没有订立仲裁协议或者仲裁机构选择不明确,便不能申请仲裁。

      2.起诉

     
起诉是指按照《民事诉讼法》规定将争议提交有管辖权的法院审理。按照我国民事诉讼法》规定,合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反有关级别管辖和专属管辖的规定。因此,在合同签订时同样可以选择争议解决的法院。

     
值得注意的是,当事人一旦选择了仲裁的方式,就不能再向人民法院起诉,也就是说仲裁与诉讼只能二选一。

      (七)审核合同签订的手续和形式

     
正如我们在上述第(二)点中所述,部分合同是需要经过有关机关批准或登记才具有法律效力,因此在审核此类合同时需要确认如何办理批准或登记手续,由哪方负责办理该等批准或登记手续,并将该情况提示相应的业务部门,要求业务部门在执行中予以重视。

     
另外,如果合同约定第三人为保证人的,应审查保证人主体资格,并确认其是否有能力提供保证;如果是采用抵押方式担保的,且法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的,应审查是否办理了登记手续;如果是采用质押方式担保的,则必须在合同中约定质物交付时间;等等。

      (八)审核文字

     
审查合同时,应对合同草稿的每一条款、每一个字词,进行仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述,并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词,确保合同的文字表述准确无误。

 
 被告赵翔、丁正美辩称,在没有取得房屋的所有权的情况下将拆迁回居安置房中的28.21m2卖给原告,由于出售价格并没有谈妥,双方没有签订书面合同,仅有收据作为凭证,买卖合同尚未成立,只应承担缔约过失责任,同意返还购房款3万元并赔偿同期存款利息一半的损失。

      2.合同成立的地点

   三、意思表示一致性的判断

     
(3)如果合同必须以书面形式订立,则应以最后一方在合同书上签字或盖章的时间,作为承诺生效时间。

   李允常、赵翔、丁正美均不服而上诉。

      要约是希望订立合同的意思表示,要约的成立有两个条件:

 
 证据效力说认为合同采用书面形式的立法目的在于通过证据确定当事人之间的权利义务,及时解决合同纠纷,难免有失偏颇。由于需要解决的是事实上是否订立合同的争议,对证据的形式要求及其证明力无须在合同法此类实体法中予以规范,而应属于程序法范畴。王利民认为:“如果仅仅只是有一方的签字或盖章,则不能视为合同书……例如,一方向另一方借款所打的欠条,是证明合同有效成立的凭据,但如果仅仅只是只有一方的签字,也不构成合同书。”[3]合同书属于书证,欠条、收条亦属于书证,均能在一定程度上证明当事人订立合同事实的存在,此时并无区分欠条、收条是否属于合同书的必要,证据效力说区分欠条不属于合同书论证似乎缺乏实际价值。

     
(1)要约表明可以通过实际行为作出承诺。如某客户向公司发函要求购买某产品,价格为5000元,购买20个,并声称如在一个月内能够将该批产品送至该客户所在地,则无需公司再回函确认。

 
 重庆市梁平县人民法院一审依照民法通则第四条、第九十二条,合同法第十条第二款、第十二条,城市房地产管理法第四十一条,最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条之规定,判决:由被告赵翔、丁正美于本判决生效后15日内返还原告购房款3万元并支付相应的资金利息,利息计算从2005年11月18日起至给付之日止,按农商行同期贷款利率的4倍支付;驳回原告的其他诉讼请求。

      然而,在确定承诺生效时间时,有以下几点情况值得注意:

   五、基于缔约过失责任对机会利益损失的救济

     
《合同法》第十三条规定:“当事人订立合同,采取要约、承诺方式。”因此,要约和承诺是合同订立的两个必经阶段。

   原审被告:秦志岚。

实务指南

      1.了解公司的市场地位是订立一份优质合同的前提。

     
通常而言,在合同审查时要站在有利于公司的角度,对本方权利和义务进行全面衡量,争取更多的权利而尽可能地减少义务,最大限度地为公司争取利益。

     
然而,多年的合同审查经验告诉我们,并非所有的合同审查都能够按照该方式进行操作。合同审查的目的是尽量控制风险,确保公司的利益不受到损害,然而过多的修改或者过于苛刻的条件设置往往会成为阻碍交易的障碍。例如,某公司是家零部件生产厂商,其产品将销售给某生产汽车的大型企业,同时该零件并非市场上独一无二的产品,该公司能够进入该汽车生产企业的供应商名单是因为该公司的产品价格具有优势,如果在修改该公司与该汽车生产企业的产品交易合同时,依然坚持全面保护该公司的利益,任何不利于该公司的条款都不接受,我们认为该交易机会也最终会因合同条款无法达成一致而丧失。

     
因此,在审查合同之前详细了解交易的背景极为重要,确认公司在交易中的地位是订立一份优质合同的前提条件。如果公司的地位较为强势,则合同条款可以更为强势,可多设置一些对方的义务;如果公司的地位相对弱势,则需要区别对待,我们建议设置合同底线条款,坚持底线条款不予放弃,对于非底线条款,则尽量争取对公司更为有利的修改。

      2.合同成立与合同生效是两个不同的法律概念,不能混为一谈。

     
合同成立是指订立合同的当事人就合同的主要条款达成合意,合同在承诺人作出承诺时寸成立;而合同生效是指已经成立的合同开始发生法律约束力。合同成立是合同生效的前提,合同生效是合同成立的结果。一般而言,如果当事人依据法律的规定订立合同,合同的内容和形式都符合法律规定,则这些合同一旦成立便能生效,但也有例外,如法律和行政法规规定需经批准和登记才能生效的合同,必须经过批准和登记后才能生效。因此,合同成立并不意味着合同就生效,合同成立与合同生是两个不同的法律概念。

      3.合同中是否可以同时约定定金、违约金以及损害赔偿金?

     
首先,此处所指定金在性质上属违约定金(其他还有定约定金等),具有预付违约金的性质,因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同,两者是不可并罚的。故此,我国《合同法》第一百一十六条规定了当合同既约定定金,又约定违约金的,可以且也只能由非违约方选择一种对其最有利的责任形式。应当注意,这条规定是针对同一违约行为同时存在违约金和定金责任的情形。如果合同中约定的违约金和定金是针对不同的违约行j为,且两者在数额上的总和也不太高,在一方同时实施不同的违约行为时,两种责任是可以并用的。

     
其次,违约金与损害赔偿金的适用关系。对于违约的处理,一般适用“填平原则”,即由违约方赔偿守约方因违约而遭受的损失,但是,守约方因违约而遭受的损失(特别是非直接经济损失)在很多情形下难以计算,因此,通常在合同中约定违约金以替代约定损害赔偿金额。但是,如果约定的违约金低于造成的损失,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加,一般可以请求增加至其所遭受的全部损失;如果约定的违约金过分高于造成的损失,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少,通常如果违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为“过分高于造成的损失”

     
最后,需要指出的是,违约金的运用并不以实际损害发生为前提,不管是否发生了损害,只要约定了违约金,违约方都应支付违约金。当然,虽然违约金的适用不以实际损害发生为要件,但最终违约金金额大小的确定与实际损失额密切相关:

     
如果违约金约定得过高或者过低,法院或仲裁机构可以应当事人的请求对违约金金额予以调整,该调整是以实际损失额为参照标准的。

      4.如何选择有利的争议解决机构?

     
首先,合同中不宜单纯约定合同争议协商解决,因为仅仅约定争议由双方协商

     
其次,就仲裁与诉讼比较而言,仲裁属于一裁终局,仲裁裁决送达后,当事人解决没有实质性的法律意义。各方不能再提出上诉或申诉,而人民法院的诉讼实行的是二审终审制,不服一审判决可以向上一级人民法院提起上诉,对于终审判决还可以向本级或上一级人民法院申诉。因此,通常而言,仲裁程序更为简洁、快捷;而仲裁的费用则高于人民法院诉讼费用;就涉外合同而言,如果交易对方是外国企业,选择仲裁更能够被外国企业所接受。

      第三,如果希望选择仲截解决争议,我们有以下意见供参考:

      合同标的额对于公司业务而言属于中等以上的合同,可考虑采用仲裁。

      (2)仲裁机构的选择一定要明确,名称不能出错。

     
(3)目前,我国有近两百家仲截机构,在选择时应就近选择仲裁机构以降低成本,但是最好选择规模较大、有一定声誉的仲裁机构,其处理案件的能力更高。目前中国国际经济贸易仲裁委员会、中国海事仲裁委员会、上海国际经济贸易仲裁委员会、华南国际经济贸易仲裁委员会、北京仲裁委员会、上海仲裁委员会、深圳仲裁委员会等属于国内规模较大的仲裁委员会。仲裁机构的选择没有地域限制,即使您的公司在西部地区,也可以选择中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲载。

      最后,如果希望以诉讼方式解决争议,我们建议:

     
(1)业务合同约定管辖法院原则上必须坚持已方所在地法院管辖。在己方所在地进行诉讼会节约诉讼成本,同时可以防止异地诉讼遭遇地方保护主义。

     
(2)尽量不要使用“原告所在地法院管辖”之类的约定,当然在已方处于弱势市场地位的情况下,与对方签订合同时为求得相对平等的合同管辖权,选择此方式可以在一定程度上为自己争取到一定的合同争议解决优势。

     
(3)按照《民事诉讼法》规定,合同约定的管辖法院必须与合同具有一定的连接点,例如合同签订地、合同履行地、货物所在地、合同一方所在地等地的法院,双方不能约定与合同没有关联的第三地法院作为管辖法院,此点与商事仲裁机构的选择具有本质上的差异。

【摘要】【裁判要旨】法律规定房屋买卖应当采用书面形式签订合同。以口头形式订立合同时出具房款收条,如果对买卖的标的和数量存在争议,且不能有效证明“一方已经履行主要义务,对方接受的”,该合同尚未依法成立。买受人可以根据缔约过失责任请求赔偿机会利益损失,但不能要求对方赔偿房价上涨损失。  □案号
一审:(2014)梁法民初字第1215号 二审:(2015)渝二中法民终字第1037号

实务指南

      1.什么是要约邀请?

     
要约邀请”是比较容易与“要约”混淆的一个法律概念。《合同法》第十五条第一款规定:“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。”实践中常见的要约邀请有:寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。

     
要约邀请与要约的区别:第一,性质不同,要约是自己主动提出愿意订立合同以订立合同为目的;要约邀请是希望对方主动提出愿意订立合同。第二,内容不同,要约须包括合同的必备条款,并表示愿意受要约的约束;要约邀请则不一定包含合同的主要内容。第三,方式不同,要约一般是针对特定的人;而要约邀请一般是针对不特定的多数人。

      2.确定合同成立时间与地点的法律意义。

     
由于合同的成立地有可能成为确定法院管辖权及选择适用法律等事项的重要因素,合同成立的地点在诉讼法上具有非常重要的意义。在实践中,为了避免双方对合同成立地点产生争议,可以直接在合同中就合同签订地点进行约定。

   一、证据效力说之批判

     
(2)具有表明一经对方承诺,要约人即接受要约约束的意旨。一般来说,一方提出一个要约,上面不会写“如果你承诺,合同就成立”的字眼,但要注意,如果寄给或交给他人一张购买货物的函件或订单,内容又比较详细,有标的、数量、价格等,则应视为对方一经承诺,就愿意接受约束。

 
 内容与形式是统一的,形式是内容的外在表现,是内容的载体。合同的形式,又称合同的方式,是当事人合意的表现形式,是合同的外部表现,是合同内容的载体。仅有当事人的合意而没有口头、书面或其他形式的载体,合意将成为无本之木。而合同的订立,是指缔约人为意思表示达成合意的状态,描述的是缔约各方自接触、洽商直至达成合意的过程,是动态和静态协议的统一体。静态协议是指缔约达成合意,合同条款至少是合同的主要条款已经确定,各方当事人享有的权利和承担的义导以固定,合同订立完毕,合同即宣告成立。[4]合同的形式要求是合同订立实现合同成立的重要一环。

      承诺的生效时间:承诺通知到达要约人时生效。

作者:王剑波 夏川(重庆市第二中级人民法院)

      (三)合同成立

   【评析】

      (二)承诺

 
 重庆市第二中级人民法院二审认为:房地产转让应当签订书面转让合同,收条属于收取房款的证据,不具有书面合同的形式;双方当事人对于买卖标的物的数量存在争议,李允常一方主张购买的是68.39m2,赵翔、丁正美一方仅认可出售28.21m2,而收条所载明的“名豪商贸区二幢二层1号房”的实际面积为136.78m2,因此口头合同对于房屋面积未能达成一致,不能确定买卖标的和数量,口头合同尚未成立;因房屋面积存有争议导致房屋价款不能确定,交付3万元购房款不足以证明李允常已履行主要义务,因此本案讼争合同并未依法成立。对于缔约过失责任的赔偿范围,应以缔约过失造成的实际损失为标准,包括订约机会丧失而受到的损失。一审法院根据李允常在房屋买卖期间向梁平县农村信用合作联社(现为农村商业银行)贷款利率为月利率9.6知,以及梁平县商业用房同期房屋价格大幅度上涨等实际情况,酌情认定损失按照购房款3万元的资金利息计算,从2005年11月18日起至给付之日止按农商行同期贷款利率的4倍支付,该损失数额能恰当平衡双方当事人之间的利益。判决驳回上诉,维持原判。

珍视条约欠缺的协议不能够树立,引导创办实业者何以签署一份优越公约。     
(2)按交易习惯确定。例如双方已经建立了长期的交易关系,按照习惯,只要交易对方发出订单,则公司无需回复,直接供货即可。

   四、合同形式缺陷未因履行主要义务而治愈

     
创业者应当了解,没有最好的合同,只有对自己最适合的合同。合同条款的设置应当根据交易内容、双方之间的地位等因素综合进行判断。本节内容我们将从合同订立的程序以及合同内容的确定两个方面进行介绍,指导创业者如何订立一份优质合同。

 
 合同是合意的产物,通过口头、书面或者其他形式予以表现。合同的成立属于事实判断问题,其标准在于意思表示是否达成一致。法律对某些重要领域的合同明确要求采用书面形式,并且对合同的主要条款予以规范,体现了对合同关系的干预和意思自治的限制,不能由当事人通过协议而任意予以排除或者变更。合同法第十条规定,当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。城市房地产管理法第四十一条规定,房地产转让,应当签订书面转让合同。德国民法典的立法理由书指出:“遵循某种形式之必要性,可给当事人产生某种交易性之气氛,可唤醒其法律意识,促使其三思,并确保其作出之决定之严肃性。此外,遵守形式可明确行为之法律性质,仿佛硬币上之印纹,将完整的法律意思印刻在行为上面。并使法律行为之完成确定无疑。最后,遵守形式还可永久性保全法律行为存在及内容之证据;并且亦可减少或者缩短、简化诉讼程序。”[1]由于房屋买卖涉及合同数额较大的交易行为,除书面买卖合同之外,实践中房屋产权登记机关还要求交易双方对制式合同的必备条款签署后方可办理产权变更登记。因此,双方当事人协议买卖房屋,应当依法采用书面形式签订合同。

      1.要约的成立

 
 原告李允常诉至重庆市梁平县人民法院,主张被告赵翔、丁正美以3万元价格出售位于梁平县名豪商贸区二幢二楼的1号68.39m2房屋给自己后,又将该房屋出售给被告秦志岚,请求解除原告与被告赵翔、丁正美签订的房屋买卖合同,被告赵翔、丁正美返还购房款3万元并赔偿因房屋增值导致的损失1299410元。

      1.合同成立的时间

 
 对于法定形式的效力,主要有生效要件说、成立要件说和证据效力说。在尊重合同自由、促进交易的背景下,生效要件说认为违反法律规定的形式导致合同无效的观点日渐式微。成立要件说认为,书面形式是合同的特别成立要件,订立合同时,除了有当事人作出意思表示外,还必须记载于书面上,否则该合同尚未成立。证据效力说则认为,“合同在当事人双方之间达成合意之后即宣告成立,除非当事人明确将满足某种形式的要求作为合同的主要条款,否则,合同的形式一般不应当成为合同的成立要件……法律关于书面形式的要求,是为了强化证据效力而作出的规定,书面形式是证明合同存在及其内容的证据。……当法律规定书面形式为某类合同的法定形式时,其意义在于订立该合同时,除了由当事人作出意思表示外,还必须将意思表示记载于书面上,否则,法律不承认该合同存在。”[2]所谓“法律不承认合同存在”的法律效果殊为可疑,究竟指向的是合同成立还是合同书面形式这一载体的客观存在,学者语焉不详。但合同的成立属于订立合同的组成部分,标志着合同产生和存在。如果承认未采用书面形式订立合同导致的法律效果是合同不存在并等同于合同不成立时,其结论应当等同于成立要件说。

      要约的生效时间:到达受要约人时生效。

 
 合同法第三十六条规定,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。一方当事人实际交付3万元购房款,对方接受并不必然导致合同成立。在双方当事人对于出售房屋面积、单价存有争议的前提下,即使可以通过适用对价款约定不明的处理规则确定单价,但因售房面积约定不明房屋价款总额仍不能确定,已经支付的3万元是否达到主要义务的条件难以给出确定的结论,买受人仍然应当承担举证不能的责任,不能当然适用该规定认定合同成立。

     
(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销,例如不可撤销的担保书一经发出即不可撤销。

   上诉人(被上诉人、原审原告):李允常。

     
(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作。

   【审判】

     
由于我国《合同法》采取到达生效主义,因此承诺生效的时间以承诺到达要约人的时间为准,即承诺于何时到达要约人,则承诺便在何时生效。

 
 合同未依法成立的情况下,对于买受人的损失应当如何界定?赵翔、丁正美在将房屋出售给李允常后,未经买方同意,擅自将争议房屋出售给秦志岚,违背诚实信用原则,应当承担缔约过失责任。缔约过失责任的赔偿范围,应当以对方的缔约过失造成的实际损失为标准,包括订约机会丧失而受到的损失。一审法院根据李允常在房屋买卖期间向梁平县农村信用合作联社(现为农村商业银行)贷款利率标准,以及梁平县商业用房同期房屋价格大幅度上涨等实际情况,酌情认定损失按照购房款3万元的资金利息计算(从2005年11月18日起至给付之日止,按农商行同期贷款利率的4倍支付),该损失数额的认定能恰当平衡双方当事人之间的利益。李允常上诉主张按照“名豪商贸区二幢二层1号房”68.39m2或者赵翔、丁正美一方可出售的28.21m2房价上涨的幅度认定损失,该损失是合同成立并生效后,基于债务人履行行为债权人直接获得的利益,属于履行利益的范畴,如合同成立且有效的情况下,将得以请求承担违约责任,但在合同尚未成立时,该履行利益不应予以支持。赵翔、丁正美抗辩称仅应支持3万元购房款按照存款利率计算损失,但该损失系其占有李允常支付3万元购房款期间获得的孳息,在其机会利益损失超过孳息的情况下,应以机会利益损失为准。

      2.承诺的方式

 
 原审被告秦志岚辩称,其向赵翔、丁正美购买房屋时并不知道原告购买过该房屋,不应承担任何责任。

     
承诺的方式分为两种:一是通知的方式,包括口头和书面形式回复,明确表示接受。二是默示,默示构成承诺需要满足一定的条件,例如:

 
 回到合同法的具体规定。合同法第三十二条规定,当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。双方当事人签字或者盖章,表明对合同内容的确认。从文义解释出发,采用合同书方式订立合同的,在任何一方当事人没有签字或盖章之前,合同应当处于尚未成立的状态。合同法第三十六条规定,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。作反对解释,即可认为如果应当采用而没有采用书面形式,合同原则上不成立。[7]进一步作归谬法推导,按照“合同在当事人双方之间达成合意之后即宣告成立”的观点,如果依法应当采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但达成了合意,一方亦未履行主要义务,将得出该合同仍然成立的结论。此种观点将完全置合同法第三十六条于无物的境地,显然不能成立。

     
(4)如果合同必须经批准或登记才能成立,则应以批准或登记的时间为承诺生效的时间。

 
 2005年11月18日,李允常与赵翔、丁正美口头约定:赵翔、丁正美将赵翔的拆迁补偿安置房屋出售给李允常,李允常支付购房款3万元,赵翔、丁正美出具收条,注明“收到名豪商贸区二幢二层1号房房款3万元”。2010年12月30日,开发商交付赵翔136.78m2房屋并办理产权转移登记。2013年12月5日,赵翔、丁正美将房屋出售给秦志岚,买卖价格为7000元/m2,双方签订房屋出售协议并为秦志岚办理了房屋所有权证书。

     
如果要约发出后要约人不想订立合同,可以撤回,但撤回的通知应先于要约到达受要约人或与要约同时到达受要约人。

     
(1)采用数据电文形式订立合同的,如果要约人指定了特定系统接收数据电文的,则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时寸间,视为到达时间;未指定持定系统的,该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间,视为到达时间。

案例参考

     
徐某诉北京某服装有限公司特许经营合同纠纷案①法院以一方以欺诈的手段使对方在违背真实意思的情况下订立合同为由,撤销双方之间的合同2011年10月25日,北京某公司(作为甲方)与徐某(作为乙方)签订了《经销合同书》,主要约定如下内容:甲乙双方就某品牌一一少女装系列产品合作,甲方同意乙方在授权区域使用甲方的商标、商号及整套企业识别系统;合同有效期为一年,自2011年10月25日至2012年10月24日,经销形式为商场专形;乙方经销甲方某品牌少女装,经甲乙双方商定乙方首次进货金额为10000元,在签订本合同之日内,乙方向甲方支付货款为30000元作为定金等。

     
《经销合同书》签订当日,该公司与徐某又签订了《补充协议书》,约定:甲方送乙方20000元货品(按吊牌价)等。

     
《经销合同书》和《补充协议书》签订后,徐某于签约当日支付了“加盟货款”3000元,于2011年11月1日支付了“补合同款”70000元,北京某公司则陆续某提供了女装货品,此后徐某开始在授权区域内经营销售上述女装。

     
上述《经销合同书》和《补充协议书》签订时,北京某公司向徐某提供了《某牌女装女包法律文件》(简称《法律文件》),该文件中包括如下内容:1.《监制证明》,我明韩国某国际服饰(中国)有限公司全面负责某品牌女装、女包全年款式没计,并对品牌生产、面料、风格和销售进行全面监制监督;2.《加工委托书载北京某公司委托广州某服装有限公司生产某女装、女包等系列产品,设计款式油韩国某国际服饰(中国)有限公司提供,确保产品质量符合国家标准;3.第1s25类韩国商标证明文件,该文件为韩文,北京某公司提供的翻译件显示该文件仅仅为201年8月9日其在韩国提出了某商标注册申请,申请类别为第25类;4.商标注册证及核准商标转让证明复印件,载明某文字商标注册人为姚某,注册使用类别为第25类商品服装、衬衫、针织服装、内衣、鞋、帽、袜、领带、腰带等,商标专用权期限为2005年5月21日至2015年5月20日,该商标于2010年7月20日经核准转让于北京某服装有限公司;5.某产品检验报告;6.《加盟授权书》,载明由北京某公司和韩国某国际服饰(中国)有限公司共同作为特许人,授予徐某为北京某公司在中国河北省沧州市颐和商场地区范围内,唯一以某品牌形象、某商标、专有渠道等品牌资源开展服装业务的特许商加盟,授权有效期为2011年10月25日至2012年10月24日。

     
徐某在店铺开业后,发现相关衣服的销售状况极差,衣服质次价高,其经营5个月销售的衣服不足10000元。后,徐某发现其与北京某公司签订合同时,该公司汪册的某商标根本没有生效,而签订合同时该公司一直表示涉案衣服是韩国品牌女装,根本没有将商标的状况向其如实告知,北京某公司的相关材料及宣传让其误认为涉案商标是韩国品牌,也构成了重大误解。故徐某诉至法院,请求法院判令撤销其与北京某公司签订的《经销合同书》,由北京某公司返还加盟货款100000元并赔偿经济损失80000元。

     
法院审理过程中还查明,某文字商标注册人为北京某公司,核准使用类别为第25类服装、套服等,商标专用权期限为2011年12月7日至2021年12月6日。另外,北京某公司并未就某品牌女装在韩国生产或者销售提供证据。

     
法院审理认为,根据《合同法》第五十四条第二款的规定,一方以欺诈的手段使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,属于可撤销的合同,受损害方有权请求人民法院撤销该合同。本案中,根据北京某公司提供的法律文件中显示的内容可以看出某品牌应当属于韩国品牌,而北京某公司作为所谓的“中国总代理未能举证证明韩国确实存在某品牌,亦未举证证明涉案产品在韩国的生产或者销售状况。反而在向徐某提供的法律文件中将韩文书写的商标申请文件表述为韩国商标证明文件,其误导性宣传用意十分明显。因此在现有证据情况下,可以得出北京某公司对某品牌存在虚假的误导性宣传,并且在签约时向徐某隐瞒了涉案商标的信。依据上述事实可以看出,北京某公司存在故意隐瞒关系到特许经菅实质内容信息的行为,而该行为足以影响徐某,使其作出错误意思表示,因而属于欺诈行为。鉴于徐某从合同签订至向法院起诉,未超过一年的除斥期间,故而徐某有权要求撤销涉案合同。

     
根据我国《合同法》的规定,合同被撤销后自始没有法律约束力,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿;有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失。本案中,徐某亦主张北京某公司未能足额供货,但就此亦未能举证予以证明,故而本案合同撤销后关于合同款项的返还部分仅就徐某能够返货的部分予以处理,即北京某公司应返还徐某合同款项56481.54元,而徐某则应将对应款项价值的产品返还北京某公司。由于北京某公司就合同的撤销存在过错,因此还应赔偿给徐某造成的损失。

     
最终法院判决:一、撤销徐某与北京某服装有限公司签订的某少女装品牌《经销合同书》;二、北京某服装有限公司返还徐某合同款,徐某需将对应款项的产品退还北京某服装有限公司;三、北京某服装有限公司赔偿徐某经济损失80000元。

      (一)要约

     
一般而言,合同成立时的地点即为合同成立的地点,而承诺生效时合同即成立,因此,原则上承诺生效的地点为合同成立的地点。另外,根据《合同法》第三十四条第二款的规定,采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点;当事人另有约定的,按照其约定

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第四十四条 依法成立的合同,自成立时生效。

      法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。

      第四十五条
当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。

     
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。

      第四十六条
当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同,自期限届至时生效。附终止期限的合同,自期限届满时失效。

      第四十七条
限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必法定代理人追认。

     
相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视拒绝道认。合同被追认之前,善意相对人有激销的权利。激销应当以通知的方式出。

      第四十八条
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义灯立的合同,来经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。对(可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒认。合同被迪认之前,善意相对人有撤销的权利。激销应当以通知的方式作出。

      第四十九条
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名文订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。

      第五十条
法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对(知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。

      第五十一条
无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。

      第五十二条 有下列情形之一的,合同无效:

      (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

      (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

      (三)以合法形式掩盖非法目的;

      (四)损害社会公共利益;

      (五)违反法律、行政法规的强制性规定。

      第五十三条 合同中的下列免责条款无效:

      (一)造成对方人身伤害的;

      (二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

      第五十四条
下列合同,当事人一方有杈请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:

      (一)因重大误解订立的;

      (二)在订立合同时显失公平的。

     
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

      当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销

      第五十五条  有下列情形之一的,撤销权消灭:

      (一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行

     
(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撒使销权;

      第五十六条
无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。

      第五十七条
合同无效、被撤销或者终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

      第五十八条
合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。

      第五十九条
当事人恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的,因此取得的则产收归国家所有或者返还集体、第三人。

      第一百二十八条 当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。

     
当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的,可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的,可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书;拒不履行的,对方可以请求人民法院执行。

      1.承诺的内容要求

     
例如,公司计划维修外墙面,发函给长期独家合作单位某维修公司要求其提供服务,维修公司收到函件后立即购进了材料,则该要约应是有理由认为不能撤销的。

      一、合同订立的法律程序

     
一般而言,合同成立的时间是由承诺实际生效的时间所决定的。也就是说,承诺在何时生效,当事人就应当在何时受合同关系的拘束,享受合同上的权利和承担合同上的义务,由此也可以看出承诺生效时目间在《合同法》中具有极为重要的意义。

     
(2)以直接对话方式作出承诺,应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间;如果承诺不需要通知的,则受要约人可根据交易习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺,实施承诺的行为之时,应视为承诺的生效时间。

     
如果要约已先期到达,则要约已生效,不能再撤回,此时要约人如果要废除要约,在受要约人尚未承诺的情况下,可行使撤销权,但是以下两种情况下要约不能撤销:

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