有空再细读并记录,保证人与债权人是保证合同当事人

保证人与债权人是保证合同当事人。双方所订保证合同能否有效成立,适用合同法一般规定。当第三人对保证人作出欺诈行为是否影响保证合同效力时,应视债权人是否有过错而确定。
保证合同与保证是相互联系又相互区别的不同概念,两者所涉及的法律关系不尽相同。保证所涉及的法律关系是债权人、债务人和保证人三方当事人之间的权利义务关系。这三方当事人相互之间的权利义务关系各不相同,因此保证法律关系实质是由三个性质不同的合同来联结并确定债权人、债务人和保证人三方彼此间的权利义务关系的。换言之,在保证法律关系中存在着三种合同关系:第一个合同是债权人和债务人之间的合同,即主合同,它是保证关系产生的基础;第二个合同是债务人和保证人订立的委托保证合同,这是一种委托关系;第三个合同是保证人和债权人之间的合同,即保证合同,这才是保证的本体。也就是说,只有债权人和保证人才是保证合同的当事人。
按照我国法律的规定,因欺诈而签订的合同无效,但是,我国在立法上和理论上都认为欺诈必须是一方当事人对另一方当事人所为的。现行法律也只对一方当事人以欺诈手段使对方当事人在违背真实意思的情况下所签订的合同的效力作了规定,即可以认定无效。那么,如果合同当事人以外的第三人对行为人进行欺诈,从而使行为人与相对人之间签订合同,这种合同的效力如何呢?是否一律有效或者无效?对此,应区分两种情况:
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第三人对合同当事人进行欺诈时,如果合同另一方当事人知道对方受欺诈的事实或者应该知道这一事实,那么该合同是无效的。因此在这种情况下,依据民法诚实信用的基本原则,该当事人应该通知或提醒受第三人欺诈的对方当事人。如果他不通知或者不提醒则属于故意隐瞒事实真相,构成欺诈。这样,他和受第三人欺诈的对方当事人之间的合同因他自己的行为构成欺诈而无效。
因第三人对一方当事人进行欺诈而签订的合同,如果对方当事人不知道并且不应该知道当事人受第三人欺诈的事实,即相对人善意无过失时,该合同不能认定无效。因为在这种情况下,相对人属于善意第三人。按照我国担保法第三十条的规定,主合同双方当事人即债权人和债务人双方串通,骗取保证人提供保证的,保证人方可不承担民事责任。换言之,债权人如果明知保证人受债权人的欺诈或者应当知道这一事实时,债权人实际上也构成了欺诈,其行为即可看成与债务人的行为串通一气来骗取保证人提供保证,这种情况下所签订的保证合同当然应当无效,保证人也不承担民事责任。如果债权人善意无过失,即债权人不知道而且也不应知道保证人受主债务人欺诈的事实,依照法律就不能认定保证合同无效。

4.
主合同当事人双方串通,骗取保证人提供保证,保证人可要求撤销或请求确认保证合同无效,不承担民事责任。

一、代表人责任

2.
债务人与保证人共同欺骗债权人,订立主合同和保证合同的,债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的,由保证人与债务人承担连带赔偿责任。

(1)主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任。(担保人责任重)

(三)国家机关作为保证人,和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保,与债权人订立的保证合同合同无效。但是,国家机关经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷以及从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的,如无其他导致保证合同无效的情况,其所签定的保证合同应当认定为有效。

(2)既有债务人提供的物的担保,又有物上保证人。物权法第176条规定:债务人自己提供物的担保的,债权人应当就该物的担保实现债权,但如债权人与物上保证人约定可以先行使对物上保证人享有的担保权益的除外。

保证合同债务的诉讼时效

担保人承担担保责任的要件,1、债务人应当承担民事责任;2、民事或责任在担保人的担保范围内。

  1. 丧失得到合格保证人的机会所遭受的损失等。

机关、公益性质社团法人,事业单位提供的保证都是无效的,如承担保证责任导致合同无效构成民事责任,需要承担不超过债务人不能清偿部分的三分之一。关于提供的物上担保,国家机关未明确规定,公益性法人的情形担保法第37条规定了。

保证合同无效的责任承担情形主要有:

有共同保证(数个保证人对同一债权的保证)、共同抵押、质押(),混合共同担保。

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第八节 公司担保

保证合同作为担保合同的一种,相对于主合来说,属于从合同,主要包括以下几种情形:一是保证人与债权人订约作为保证合同成立的典型形式;二是保证人与债权人、主债务人共同订立合同;三是保证人单独出具保证书。此外,保证合同还包括第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的而成立保证合同和主合同中虽然没有保证条款,但是保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章而成立的保证合同。

实践中1、主合同因债权人一方的原因而解除的,如债权人违约,担保人不承担担保责任(因为债务人不用承担民事责任)2、主合同因解除而未履行,担保范围内的债权未发生的,担保人不承担担保责任。3、主合同因解除,被担保的风险未出现的,担保人不承担担保责任。4、合同解除后,债务人自愿对债权人承担补偿责任,担保人不承担该补偿责任的担保责任。

(二)主债权人一方或者债权人与债务人双方采取欺诈、胁迫等手段,或者恶意传统,使保证人在违背真实意思情况下,提供保证而订立的保证合同。

表见代理中的举证责任。盖章与表见代理。详见p119-122

(四)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位与债权人订立的保证合同。

无效担保的担保人在承担民事赔偿责任以后,有权向债务人或者要求反担保人(反担保合同实际是担保合同的从合同)追偿。

此外,有下列情形之一的对外保证[担保]合同无效

第三节论述了担保法规定的法律责任主要有担保责任,赔偿责任(担保关系无效时,因其过程承担赔偿责任),违约责任和缔约过失责任可以归入“因担保行为产生的其他法律责任”类型中。

5.
主合同有效而保证合同无效。债权人无过错的,保证人和债务人对主债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、保证人有过错的,保证在不超过债务人不能清偿部分的1/2范围内承担民事责任。

新公司法第16条及122条(专门针对上市公司),确定了一条原则–意思自治原则,即公司通过公司章程来决定担保行为,法律不再限制。两个选择–即章程中的决策机构只能是董事会或股东会。两种担保–其中 公司股东或者实际控制人提供担保时,必须是股东会决议,且当事人不得参加表决。两层决策。在这种新公司法的背景下,相对人对公司担保行为效力的审查义务相应提高–对决议负有形式审查义务。 

(三)为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的;

本节主要论述了法人主要分为机关法人,社会团体法人,事业单位法人,企业法人;民事诉讼法上的其他组织(一种介于法人和自然人之间的特殊民事主体);无权利能力社团(自然人联合体)。

(一)未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的;

Ps:原审法院判决后,上级法院对抽象事实如果需要重新认定的话,应当很慎重,不宜仅仅以认识上的不同重新认定抽象事实,而应当以经过哦质证的新证据为依据。没有证据,仅凭观点是不能改变抽象事实认定的。

3.
对方当事人受有损失。该损失仅为财产损失,为信赖的利益损失,而非履行利益损失。

二、表见代理

(五)董事、高级管理人员违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,以公司财产为他人债务提供担保而订立的保证合同。

最高法院在2006年“光彩集团担保案”时,表述扩大了公司为股东担保的决策机构,认为董事会也有决策权。这是旧公司法背景下,股东会或者公司章程授权董事会的情况下可以成立,但新公司法16条已经明确,必须经过股东会或者股东大会决议,且该权利不能转授权,故现在的为公司股东提供担保决策机构必须是股东会决议。

  1. 违反先合同义务与该损失之间有因果关系。

第七节机关、社会团体、事业单位和其他组织提供的担保

保证合同的概念、表现形式及无效情形和法律责任

(2)主合同有效而担保合同无效,债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。

以上就是本次律师365小编为大家带来的有关保证合同的表现形式及无效情形的内容,希望能够帮助到您。

1、债权人与担保人约定债权实现方式,从约定。实务中是债权人要与保证人约定保证人放弃先诉抗辩权。

2.
缔约一方违反先合同义务。先合同义务,指自缔约人双方签订合同而相互接触磋商开始逐渐产生的注意义务。这种义务是以诚实信用原则为基础,随着债的关系的发展而逐渐产生的,学说上又称附随义务,主要包括:注意义务、告知义务、照顾义务、忠实义务、保密义务、不作为义务。违反了这些义务,即构成缔约过失。

第五节论述了共同担保

三、混合共同担保(既有保证,又有抵押、质押)

保证合同的保证期间及保证合同债务的发生

《中国担保制度与担保方法》读书笔记

保证合同的保证范围包括哪些

第一章 总则

缔约过失责任的成立要件为:

 

(四)无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的;

第二节论述了担保法的溯及力问题,其中担保法司法解释与《批复》间有适用上的问题。有空再细读并记录。(。。。。。)

根据相关法律规定,保证合同可能因以下情形而归于无效:

1、担保物有多个,但担保物同属于一人。债权人在多个担保物上成立复数担保物权,称为复数担保物权人。复数担保物权人在实现担保物权时,可以同时行使也可 以只行使其中一个,作者建议考虑顺位在后的债权人的利益,建议采用我国立法上没有明确规定的比例分配主义和求偿主义。例子参见P57、 58         

保证合同无效的法律后果主要是承担缔约过失责任。

第四节 略

(六)主合同无效而导致保证合同无效。

 

(二)未经国家有关主管部门批准或者登记,为境外机构向境内债权人提供担保的;

    本书第一章总则部分分11小节,主要论述了担保法的调整对象,在时间上的适用范围,担保法规定的法律责任类型,独立担保(△),共同担保(☆),对外担保(△),机关、社会团体、事业单位和其他组织提供的担保,公司担保,无效担保的法律责任,主合同解除与担保人的法律责任,越权行为与担保责任。

  1. 缔约费用,包括邮电费用、赴订约地所支出的合理费用;

  2. 准备接受保证人承担保证责任所支出的合理费用;

 

所谓缔约过失责任,是指在合同订立过程中,一方因违反诚实信用原则所产生的义务,而致另一方的信赖利益损失,所应承担的损害赔偿责任。《合同法》第42条规定:“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(一)假借订立合同,恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”

第一节论述了典型担保(保证、抵押、质押、留置、定金等)及非典型担保形式和法律适用(以合同法为核心)。以及在司法程序中担保的性质(财产保全担保、先予执行担保、强制执行担保。公法调整)及法律适用(主要由诉讼法调整)

3.债权人支出上述费用所失去的利息;

有空再细读并记录,保证人与债权人是保证合同当事人。(5)主合同与担保合同均无效,由有法官自由裁量。

(一)法人的分支机构、内部职能部门未经法人书面授权或者超出授权范围于债权人订立保的证合同。

2、担保物多个,且分属于不同的人。又分为两种情况:(1)仅第三人提供物的担保(2人以上)时,主要的一个问题是,当债权人仅处分了其中一人的担保物就获得全部清偿时,那么能否向另一物上保证人追偿?担保法解释75条规定可以要求其他抵押人清偿其应当承担的部分。但物权法颁布后,其第176条规定:仅能向债务人追偿,对其他担保人不再享有追偿权,除非当事人明确约定承担连带保证责任。外国立法例规定物上保证人之间有担保物权上的代位权。

澳门新葡8455最新网站 ,1.主合同无效,保证[担保]合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。

第十一节 越权行为与担保责任

(五)主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让,未经担保人同意和国家有关主管部门批准的,担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。

(3)主合同无效导致担保合同无效的,担保人无过错,担保人不承担责任。

1.
此种责任发生在缔约过程中,而非发生在合同成立后。若合同已经成立,因一方当事人过失而致使他方损害,就不属于缔约过失责任,而是违约责任,对方可以行使违约责任请求权或合同损害赔偿请求权。

第六节 对外担保 略

5.
违反先合同义务有过错,即对合同无效、被撤销、不成立的有过错。合同违约责任不以过错为要件,这是两责任的主要区别。

二、共同抵押、质押 分为      

在现实生活中,当事人一般通过订立保证合同来明确保证权利义务关系。所谓保证合同,是指保证人和债权人达成的明确相互权利义务,当债务人不履行债务时,由保证人承担代为履行或连带责任的协议。保证合同的当事人称为保证人和被保证人。《担保法》规定,保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。当事人仅有订立保证合同的意思表示,没有订立书面的保证合同的,不能认定当事人之间设立了保证法律关系。

第十节 主合同解除与担保人的法律责任

保证合同是一种承诺协议,是保证人对债务人按时偿还债务的担保保证,那么保证合同的表现形式有哪些呢?保证合同无效的情形有哪些呢?律师365小编整理了有关保证合同的内容,请阅读下面的文章进行了解。

担保法解释第10条规定:主合同接触后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。故主合同解除后不影响担保合同,担保人要承担自己责任份额内的担保责任。

3.
主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证,债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的,保证人可要求撤销或请求确认保证合同无效,不承担民事责任。

(4)主合同无效导致担保合同无效的,担保人有过错,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。

保证合同无效而导致信赖利益的损失主要包括:

第九节 无效担保的法律责任(过错)

代表人责任的具体适用:身份、越权、相对人善意。债务人单位想要不适用代表人责任,需要证明(1)单位对代表人授权范围和缔结合同的限制。(2)债权人在缔结合同时,知道或应当知道代表人无授权。

2、未约定。(1)有保证人又有债务人提供的物的担保–(先行主义)先实现债务人的物的担保。(2)有保证人又有第三人提供的物的担保–(选择主义)由债权人自己选择,有约定还是从约定。Ps:担保法第28条第一款不适用该种情形。物保优于人保是错误的,因为人保和物保都是担保方式而已,都是建立在同一债权之上的。且各担保人之间没有追偿关系。债权人只有放弃债务人财产上的担保权益时,其他担保人才这个范围内免责。(3)既有保证人,又有债务人提供的物的担保和第三人提供的担保。大原则是先行使债务人提供的物的担保。

本笔记对第四节独立担保和第六节对外担保未作阅读及研究,故暂时不予记录整理。今后有能力再做细致探讨。

本节论述了旧公司法时代下,公司担保滥用,最高院通过中福实业公司担保案,确定了公司董事、经理以本公司的财产为股东提供担保是禁止的。

 

其他组织中分为领取营业执照的独立机构(可以提供担保)和分支机构(授权后才能提供担保);无权利能力社团一律无效,其选举产生的执行机构也不能担保(且善意取得也很难成立)。

一、共同保证分为按份共同保证【约定按份,对债权人按份承担,担保人之间没有关系】和连带共同保证【约定连带或推断(即约定不明),对债权人全部承担责任(外部),担保人之间是按份追偿关系(内部)】。区分两组概念:一般保证和连带责任保证      按份共同保证和连带共同保证

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