【澳门新葡8455最新网站】主要就是审查合同的主体是否是合法的,合同资格能力是法律授予合同主体签订合同的资格

签约对方为自然人时,法律要求其必须是完全民事行为能力人。根据《民法通则》第十一条的规定:“十八周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。”因此,在与自然人签订合同时应当确认其具有完全民事行为能力,否则,与之签订的合同将会面临效力待定或无效的风险。
在此情况下可以要求其提供身份证、详细的家庭地址、联系方法及个人的其他情况,方便于在必要时对其进行实地的考察和确认。
签约对方为企业时,应当首先审查其合同主体资格能力。合同资格能力是法律授予合同主体签订合同的资格。在签订合同时,应当审查其是否具备签订合同的主体资格,如企业各部/科/处/室等是不具备主体资格,不能签约的,如果签订了这样的合同可能会因为主体不适格而被认定无效;而企业的分支机构,如分厂、分公司、办事处等,则应看其是否具有对外开展业务资格?是否有非法人营业执照?如果有授权或非企业法人营业执照才有签订合同的资格,对分公司、分厂、办事处的审查。考察合同订立对方的资格能力可以从如下方面着手:
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①营业执照。核查对方营业执照是否通过了最近一年年检,可以断定合同对方是否是依法设立及有效存续;根据营业执照上载明的信息,可以断定合同约定的义务是否在对方的经营范围之内以及合同金额是否超出其实收注册资本的范围。
②税务登记证。税务登记证是税务机关核发给企业的进行经营活动的凭证,企业要想从事经营活动除依法应当取得营业执照外,还应当取得税务登记证。税务登记证不仅是判断合同对方能否为企业开具发票的凭据,也是验定其开具的发票是否有效的依据。
③资质证书。资质证书是国家授予企业从事某种生产经营活动的资格证书。诸如机械制造业的压力容器生产许可证,建筑行业的建筑企业资质证书,药品生产企业的药品生产许可证等,均为企业的资质证书。

合同审查其实就是对合同条款中的审查,除了要审查条款中的实质内容,还要审查文字的表述。主要就是审查合同的主体是否是合法的。那么要如何对合同的主体进行审查呢?下面,就由律师365小编为大家带来关于如何对合同主体进行审查的内容。

一、合同主体

一、合同主体资格的审查

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总体上来讲,根据我国现行的法律规定,经济活动的主体大致可以分为法人、非法人经济组织和自然人。主体不同,对其资格的审查也就不同。

风险点

1、签约对方为自然人时,要看其是否具有完全的民事行为能力。

风险识别

自然人达到18岁才有完全的民事行为能力,具备签约的资格10岁以下的自然人或精神病人无民事行为能力,没有签约资格;10至18岁或间隔性精神病人为限制民事行为能力人,限制民事行为能力人订立的合同,一般须经其法定代理人追认,才能生效。因此,在与自然人签订合同时,应当确认其有无完全民事行为能力,否则,与之签订的合同将会面临效力待定或无效的风险。

影响评价

2、签约对方为企业时,应当审查其是否具备签订合同的主体资格。

防范措施

考察合同订立对方企业的资格能力可以从如下四个方面着手(法客帝国按:须留意的是,三证合一后审查材料相应调整):

主体资质瑕疵

(1)营业执照。

1、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、超过有效期、未经年检等;

核查对方营业执照是否通过了最近一年的年检,可以断定其是否是依法设立及有效存续;根据营业执照上载明的信息,可以断定合同约定的义务是否在对方的澳门新葡8455最新网站 ,经营范围之内以及合同金额是否超出了其注册资本的范围。

2、是否取得生产许可证、特殊产品经营许可证等资质文件。

(2)税务登记证。

1、存在签订合同的主体不具备相应民事行为能力的可能,导致合同效力存在瑕疵;

税务登记证是税务机关核发给企业的进行经营活动的凭证。企业要想从事经营活动除依法取得营业执照外,还应当取得税务登记证。税务登记证不仅是判断合同对方企业能否开具发票的凭据,也是验定其开具的发票是否有效的依据。

2、超过特许经营或限制经营的,可能导致合同无效,带来签约风险。

(3)资质证书。

加强事前监督审核:

资质证书是国家授予企业从事某种生产经营活动的资格证书。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定,没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务,如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。比如说,从事开发房地产项目的,必须要有房地产开发资格;广告企业必须要有广告经营许可证【澳门新葡8455最新网站】主要就是审查合同的主体是否是合法的,合同资格能力是法律授予合同主体签订合同的资格。;印刷企业必须要有出版物印制许可证;经营医药的必须要有相应的国家药品生产或经营许可证。另外,机械制造业的压力容器生产许可证、建筑行业的建筑企业资质证书等,都属于企业的资质证书。没有相应的资质证书,就算合同签订了也可能导致无效。

1、与法人签订合同,要求对方提供法定代表人身份证明、营业执照(需加盖单位红章)、经营许可证、资质等级等资质文件的原件(同时要在相关工商局的红盾信息网进行查询);

(4)授权委托书。

2、与自然人签订合同,要求提供身份证,无身份证的提供户口本,对基本情况在合同中列明;

如果签约单位是为其他企业或个人签订合同,或者是企业的分支机构签订合同,需要由该单位提供相关的委托手续(如授权委托书)。

3、签订重大合同的,到工商部门查询签约对方主体资格、提供资料的真实性,必要时应要求提供资产负债表、利润表等证明其履约能力的有关文件,并进行事前考察调研;

为防范欺诈行为,减少交易风险,必须要认真审查对方的主体资格、履约能力、信用情况等。对于企业,可以登录其所属地工商局网站进行查询。现在国内很多工商局已开始按照《政府信息公开条例》和《行政许可法》的有关规定将企业注册信息在网上公开。如果工商局网站上无法查证有关信息,可以直接或委托信用公司、律师事务所到工商部门查证注册信息。要保留对方企业的营业执照、税务登记证、资质证书等复印件,并加盖公章,授权委托书要留原件一份。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件,就相信对方。

4、不得与公司的职能部门签订合同,与分公司签订合同时应要求对方提供营业执照及相应的书面授权文件。

3、审查当事人是否具有代理权。

超越经营范围

如果合同是由对方的代理人代签,应审查该代理人是否具有代理权限、是否超越代理权限或代理权限是否已终止。关于这一点,我要特别提示大家,对于企业职工合同签订授权的管理与控制,是我们防范合同风险的重中之重。由于企业不可能将所有合同的签订业务都集中在法定代表人或负责人身上,在实际操作过程中,企业往往是给那些驻外的销售代表或者驻外的销售分公司预先给予相当数量的盖有企业公章的空白介绍信或者盖有企业公章的格式合同,以方便其在适当的时候签订合同。这其实就是企业的一种授权行为,但是法律风险常常就出现在这里。由于授权的不规范就会很容易产生无权代理或表见代理行为。如何规范企业职工的授权代理行为,杜绝无权代理和表见代理的发生是执行授权代理制度的关键。

合同标的不在对方经营范围之内。

4、审查法定代表人是否超越权限。

当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效,但若违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的则合同无效。

法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,如果相对人知道或者应当知道其超越权限的,合同无效;如果相对人不知道其超越权限的,属于善意相对人,合同有效。

不具备相应的有效资格、特许经营许可证等。

5、审查当事人对合同标的是否具有处分权利。

代理行为存在瑕疵

无处分权的人处分他人财产,未经权利人追认或者无处分权的人订立合同后仍未取得处分权的,该合同的效力就值得商榷。应当了解、判断当事人是否对合同标的物有处分权,如果没有处分权,应当要求权利人追认。

1、与无民事行为能力人签订合同;

在上文中,小编为大家带来了关于对合同主体进行审查的详细内容,希望能够对您有帮助。如果您还需要了解合同审查的注意事项等的其他法律问题,您可以在律师365的知识栏目进行查询。

2、法定代表人签字不真实,存在代签行为;

延伸阅读:

3、无授权委托书(如:未取得授权的分公司及项目部对外签订合同);

集体合同审查的程序是什么?

4、委托代理人持有的授权书不真实、不具备代理权限、超过有效期等;

合同审查的内容有哪些?

5、对额度巨大的合同或者其他事项需公司董事会或股东会决议的,未取得相应的决议文件。

合同审查应该注意什么

1、根据民法通则的有关规定,无民事行为能力人实施的行为无效;

2、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。

委托代理人签订合同的,要求对方出具法定代表人签署的授权委托书(重点审查授权范围、授权期限及授权书的真实性)、代理人的身份证明等。

履约能力不足

1、注册资本低于合同标的额;

2、实际生产能力明显不能满足合同要求;

3、资产负债率高;

4、曾有违约行为,商业信誉不高。

对方违约风险增加,影响合同的顺利履行。

加强对合同对方履约能力的考察及监督:

1、建立供应商履约数据库;

2、重点调研其生产能力、近期经营业绩和商业信誉(可登陆全国法院被执行人信息查询系统查看

3、对重大合同对方的资产负债情况进行动态监督;

4、根据各供应商的履约情况,对出现多次违约的供应商和履约情况较好的供应商进行动态管理。

二、合同签订

风险点

风险识别

影响评价

防范措施

合同效力

合同违反法律、法规的强制性规定。

合同无效。

1、制定、完善合同管理办法,完善审核流程及合同备案抽查制度;

2、推行并完善合同示范文本,对于原则上不得修改的条款进行明确,并对各使用单位在起草具体合同时应注意的问题进行说明。

合同约定的免责条款包含免除本方主要义务、排除对方主要权利的内容。

免责条款无效。

合同存在可撤销、可变更的情形,如合同存在显失公平条款。

当事人一方有权请求法院或者仲裁机构变更或者撤销。

合同形式

合同形式不符合法律规定(法律规定必须采用书面形式而未采用)。

未按照法律规定订立书面合同的, 难以主张合同关系的存在。

签订合同应采用合同书的形式,特殊情况下可以使用传真件。

合同内容

语言表述不规范,文字、标点错误,上下文内容不一致。

导致合同各方权利义务约定不明确,合同是否成立、是否生效等问题上存在争议,引发纠纷或诉讼。

1、合同内容要用词准确,表达清楚,避免歧义表述及文字、标点错误;

2、对于合同附件与正文针对同一问题做出规定的,需要前后对应,避免正文与附件对同一问题做出相互矛盾或不一致的约定。

合同签章

1、合同约定双方签字并盖章生效,仅签字或仅盖章,存在生效瑕疵;

2、加盖行政章或合同专用章之外的其他专用章,如财务专用章、部门章;

3、在空白合同中加盖合同专用章;

4、合同印章是伪造或者变造的。

缺少签章或者签章错误将可能导致合同不生效;若公司已履行部分合同义务,则面临对方拒绝履行合同义务而给公司造成较大经济损失的风险。

1、合同管理人员应加强防范印章使用风险,在合同启动及审核流程中注意使用印章的合法有效性;

2、加强公司印章管理,严禁在空白合同中加盖公司公章或合同专用章;

3、相关部门应对印章的使用、鉴定进行严格把关,防止对方利用伪造、变造的印章进行违法活动,侵害公司合法权益。

合同变更

在对合同条款进行修改或变更时,未签署补充协议,在合同文本中手写修改,却未加盖双方印章。

修改或变更的内容不生效,对双方不具有约束力。

1、对合同文本进行修改、变更的,应达成书面补充协议;

2、严禁在合同中进行手写修改,确实需要时,应在修改处加盖双方印章加以确认;

3、对多页合同应当加盖骑缝章,防止出现盖章不规范。

三、合同条款

风险点

风险识别

影响评价

防范措施

合同标的

标的物名称、品种、规格、型号、商标、生产厂家等约定不明确或未进行约定。

对标的物没有约定或约定不明,可能导致合同无法履行或合同不成立

1、明确约定标的物的名称、品牌、规格、型号、生产厂家等信息;

2、合同标的物名称、生产厂家等应使用标准全称。

数量和质量

1、未约定标的物数量或约定不明;

2、未约定计量单位或约定不明;

3、未约定质量标准条款或约定不明;

4、未约定质保期或质保期起算时间约定不明;

5、未明确约定提出质量异议期限和方式。

1、对标的物数量没有约定或约定不明,可能导致合同无法履行或合同不成立;

2、质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

1、明确约定数量和计量方法;

2、合同中应有标的物瑕疵担保条款;

3、明确标的物执行的质量标准,严禁采用模糊术语,适用国家或行业标准的,需要明确该标准名称;

4、质保期约定要具体明确,留存合同总金额5%以上的质保金;

5、质量异议的期限明确具体,应约定检验不合格的处理方法。

收条

无质量验收条款或约定不明。

导致货物未验收或者无法验收,货物接收后发生质量问题时,对方以买方已确认收货为由拒绝承担赔偿责任

1、明确合同标的物质量、数量、外观等方面的验收标准;

2、检验时间明确具体;

3、针对不同货物的特性及技术要求对验收方法进行明确具体的约定,保证条款具备可操作性。

价款

1、数字或货币单位出现错误,大小写不一致;

2、上下文对价款的约定不一致;

3、未约定使用的币种(特别是涉外合同);

4、支付方式不合理:作为买方时,支付的预付款比例过高,发货前付清全款、未留存质保金等。

1、由于各个币种之间汇率的不断变化,适用不同币种将造成不同的成本及利润;

2、作为买方时,过早支付价款难以对合同对方全面按时履行合同义务形成有效制约,对方违约的风险增加;

3、价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。

1、采用大小写进行书写,保持一致;

2、在合同价款条款中明确适用的币种;

3、付款方式要明确约定如何付款、何时付款,支付条件具备可执行性和操作性。

履行条款

1、合同履行期限约定不明确、不具体;

2、履行地点表述模糊,不能明确具体的履行地;

3、履行方式约定不明。

由于履行期限、地点及履行方式约定不明确,在追究对方违约责任时没有相应证据或标准证明其未全面履行合同。

1、将合同的履行期限具体到月日,或者具体为某一期间;

2、明确向谁交货、以何种方式交货、何时交货、何地交货;

3、如有运输的,应明确运输方式(运输的方式是铁路、公路、海运还是多式联运,明确送货、自行提货、委托提货还是代为运输);明确运输费用承担、风险承担等条款。

权利义务

条款

合同权利义务条款不对等,过于偏重一方的责任;未对明显限制对方权利的条款进行特别标注。

合同可能存在显示公平的情形,合同对方可向法院提出撤销该合同。

在维护自身利益不受侵害的同时,合理约定双方的权利义务,避免导致合同显失公平。

包装条款

未约定包装条款及费用承担。

由于包装方式不当造成合同标的物损毁灭失时,责任承担主体不确定,从而难以要求合同对方承担违约责任。

根据有无特殊要求明确约定包装要求。

风险承担

未约定风险承担的转移时间及承担范围。

除法律另有规定或者当事人另有约定外,标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。

从最大限度维护自身利益出发,与合同另一方约定风险承担内容。

违约责任

条款

1、未根据主要合同义务来确定违约责任,仅做出概括性表述,缺乏可操作性;

2、部分义务缺乏对应的违约责任;

3、违约金约定过高;

4、未设定解除合同的权利。

1、违约责任数额难以计算且举证困难;

2、约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少;

3、当对方当事人违反合同义务达到一定程度,继续履行合同已经失去意义,若没有约定解除合同的权利,则解除合同时可能需付出较大的代价。

1、明确各项义务对应的违约责任;

2、注意违约金的数额约定不宜过高;

3、明确约定对方违约达到一定程度时我方的单方解除权。

解决争议

方法

未明确约定或约定无效,如管辖法院的选择或仲裁机构的确定不符合法律规定。

仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。

1、诉讼和仲裁只能选择其一;

2、选择诉讼则需根据法律规定选择管辖地(合同签订地、被告所在地、原告所在地、合同履行地、标的物所在地),一般应选择我方所在地法院;

3、选择仲裁机构则应写明具体的、实际存在的仲裁机构名称。

合同生效

条款

缺乏合同生效条款或合同生效条款约定不明。

合同的生效时间存在疑问,从而对双方不产生完全的法律约束力。

1、合同生效条款要准确,如存在附条件或附期限生效的情形,应对该条件或期限进行明确约定;

2、签字与盖章共同作为合同生效条件的,应表述为:本合同经双方签字并盖章之日起生效。

合同文件的解释

1、存在两种语言文字时未约定优先顺序;

2、存在多个补充协议或附件时未约定解释顺序。

因不同的语言文字对同一问题的解释不同或不同文件对同一问题的约定不一致,从而发生合同履行分歧。

1、明确约定不同语言文字的优先效力;

2、明确约定合同文本的解释顺序;

3、明确约定在补充协议或附件与合同正文发生冲突时适用的文本。

适用法律

涉外合同中未明确选择适用的法律。

可能使合同的生效、履行、争议解决等事项全部处于不可知、不可预测状态,无法实现合同目的。

应明确约定适用的法律,尽量选择对己方有利的熟悉的法律。

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